8如何理解妨害公务罪中的暴力与威胁？

如何理解妨害公务罪中的暴力与威胁？

罗翔：刑法罗盘

2019 年 7 月 9 日，福州某大学一留学生拒不配合民警执法，还对民警进行推搡和追赶。事后，警方对该外籍男子的交通违法行为依法进行处罚，其所在学院则将其带回加强教育。推搡视频经网络传播，引发诸多质疑，有人认为相关处置有优待外国人之嫌。 [1]

对于外籍人士的「超国民待遇」，民间诟病已久。2019 年年底，ofo「小黄车」退押金风潮中，一名用户冒充外国人，用英文给 ofo 公司写投诉信，要求退押金，结果一天之内解决问题，还收到一封道歉信。此事最终粉碎了用户对 ofo 仅存的信心。 [2] 而在某网络购物平台，一项「外国人代为报案」的服务一度十分火爆。

就在福州留学生推搡警察的第二天，7 月 10 日，天津一男子骑自行车逆行，被交警拦截。该男子对民警进行推搡并撕扯民警警服，警服被撕坏，民警轻微伤。该人因涉嫌妨害公务罪被刑事拘留。 [3]

检索中国裁判文书网，命中妨害公务罪的案例有八万多个，属于最高频多发的犯罪之一。然而，一个亟待解决的问题就是：如何理解妨害公务罪中的暴力与威胁，对公务人员的推搡行为是否一律应当以妨害公务罪论处？

对此问题，《刑法》并无明确的规定，有关妨害公务罪，刑法只有概括性的抽象规定——以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

那么，「暴力、威胁」的程度和对象应当如何把握？至今仍无统一的司法解释，各地的处理意见也不尽相同。

一如任何问题至少都有正说、反说、折中说三种立场，上述问题也有三种不同的意见。对于「暴力、威胁」的程度，学界一直存在「行为说」、「危险说」和「实害说」三种观点：

「行为说」认为只要实施了暴力威胁行为，就可构成妨害公务罪，不需要达到足以妨害公务执行的程度。与此对立的是「实害说」，该说认为暴力、威胁需达到使公务人员无法执行公务或放弃执行公务。介于两者之间的是「危险说」，这种立场认为要根据暴力、威胁的具体手段、程度、对象、性质以及职务执行的样态等等进行具体判断，看是否足以妨害公务人员的职务执行，比如向警察投掷粪便阻碍执法。

三种立场对于证据的要求显然不同，按照「行为说」，只要有暴力威胁行为就一律推定为扰乱公共秩序，故可以妨害公务罪论处；按「危险说」，除了有暴力威胁行为，还需证明此行为可能危及正当公务执行，方才构成犯罪；但按照「实害说」，除非可以证明实际阻止了正当的公务行使，否则就不能以犯罪论处。

「行为说」打击面太大，而且导致治安处罚和犯罪的界限无法区分，比如拍打警车，诅咒、辱骂警察、拉扯警服等，有些地方都认为属于犯罪，这种处理忽视了刑法只是补充性的最后惩罚手段，也很容易导致选择性执法。「实害说」的范围又过于逼仄，无法体现对公务行为的有效保障。

因此，「危险说」可能更合乎中道。上海市 2013 年 7 月 5 日出台的《关于本市办理妨害人民警察依法执行职务案件适用法律的若干意见》曾规定了七种妨害公务罪的暴力威胁方法，其中之一是以拉扯、推搡等方式阻碍人民警察依法执行职务，造成民警轻微伤或造成群众围观，交通阻塞等恶劣影响的。这可以看成「危险说」的一种体现。

至于暴力威胁的对象，也存在三种观点：

「限制说」认为对象仅限于公务人员；「扩张说」则认为可以包括任何人，甚至可以包括行为人本人。比如行为人以自杀、自残相威胁阻止公务，或者躺在警车前不让车辆经过。但「折中说」认为可以包括公务人员和有关的第三人，但不包括行为人本人。

个别地方采取了「扩张说」的立场，比如浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院、浙江省公安厅印发的《关于依法处理妨碍政法干警履行法定职责违法行为的指导意见》明确规定，「以自杀、自残……相威胁，造成群众围观或交通阻塞的」，应认定为「以暴力、威胁方法阻碍政法干警依法执行职务」。

「扩张说」咄咄逼人，太过强调国家本位，不仅忽略了刑法对暴力威胁的限制，也无视刑法的人权保障机能。与很多犯罪不同，《刑法》有关妨害公务罪的规定并未使用「其他方法」作为兜底，这就意味着立法机关对暴力威胁的限制，防止权力的过度扩张。法律从未将自杀、自残、自伤作为一种违法行为，自然也不宜将其理解为妨害公务罪的手段行为。如果自损行为可以成为犯罪的手段行为，那么以自杀相威胁的抢劫、敲诈、强奸似乎都可以犯罪论处，那么刑法的打击范围几乎就是天马行空无所不包了。

妨害公务罪的本质是通过对公务人员的利益损害来阻止公务，不应扩张至以损害自身权益来阻止公务。许多的自杀、自残、自伤只是一种言语的过激表示，不一定有实际行动。即便有实际行动，「民不畏死又奈何以刑惧之」。更何况，公务行为的本意是为了保障民众的人身财产安全，而将他人逼至绝路，甚至还用刑法武器予以打击，这也与公务行为的正当目的相去甚远。

「折中说」依然是比较恰当的做法，无论是对公务人员，还是公务辅助人员，或者相关第三人实施暴力威胁，都可能妨害公务行为的合理开展。

当然，对于妨害公务罪，另外一个更为重要的限制就是妨害的必须是依法进行的职务行为，对于非法的职务行为进行阻止不能构成本罪。非法的职务行为既包括实体非法，也包括程序违法。在推进法治建设的今天，程序合法的理念也许更为重要。在「江苏常州三圣寺僧人妨害公务案」中，法庭辩论的焦点正是警察的传唤行为是否符合程序。如果有证据证明警察没有按照正当程序传唤，那么就不宜追究僧人妨害公务罪的罪责。

法治社会当然要尊重执法机关的权威，但更要对执法机关的权力进行合理的限制。当执法机关尊重规则，民众自然也会对执法机关保持足够的敬意。如果执法机关无视规则擅权专断，那么民众也很难遵规守法，敬重权力。不当执法与执法受阻就会形成一个「死循环」。

打破「死循环」的主动权在于执法机关，而非弱势的普通百姓。数日前，我入住酒店，正好遇到民警查房。出于职业习惯，我让民警出示工作证，他十分诧异，说未带证件，但警服警号就等同于证件。我说，根据《居民身份证法》第十五条的规定，出示执法证件是查验居民身份证的必要条件。民警愣了一下，还是下楼去取证件了，半小时后，再次查房。民警出示证件后，我自然非常配合地让其查验身份证件，而这位民警的「克制」也让我对「法治」二字多了一分信心。

最后，回到前文所提及的两个推搡警察案，外籍人士只是一个案外因素，它与定罪量刑毫无关联。如果对留学生的处理是恰当的，那么对本国人也应按同样标准处理。

法律面前人人平等原则既反对超国民待遇，也反对国别歧视。在法治的荣光之下，无论外籍本籍，或男或女，贫穷富裕，都应享有法律的同等对待。

[1] 《外籍学生交通违规推搡交警！警方回应》，载凤凰网，http：//finance.ifeng.com/c/7oExLfABILy，最后访问时间：2020 年 8 月 19 日。

[2] 《网友自曝假装外国人，ofo 秒退款还附道歉信！》，载搜狐网，https：//www.sohu.com/a/282617279_578759，最后访问时间：2020 年 8 月 19 日。

[3] 《天津一男子当街推搡交警，被刑事拘留》，载网易网，https：//news.163.com/19/0712/21/EJTPK2400001875P.html，最后访问时间：2020 年 3 月 1 日。

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编辑于 2020-11-18 15:34 · 禁止转载

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